拆除违章建筑【推荐4篇】

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拆除违章建筑【第一篇】

一、指导思想

以“三个代表”重要思想和科学发展观为指导，统一认识，采取有力措施，坚持以人为本，依法坚决查处违法违章建设活动。通过此次拆除活动，进一步改善市区城市生态环境、人文环境和投资环境，真正维护好全市广大人民群众的根本利益和社会公共利益，促进市区经济健康持续发展和社会和谐进步。

二、整治原则

1、坚持谁主管谁负责并结合属地管理的原则。高新区统一领导本辖区内违法违章建设的调查拆除工作，牵头组织有关执法活动。市建设规划局、市综合执法局等各部门按照各自职责进行配合，积极支持和配合辖区政府拆违执法工作。

2、坚持依法遵章的原则。本次拆除活动应严格按照执行《中华人民共和国城乡规划法》、《中华人民共和国建筑法》等国家、地方相关法律规定，有理、有据、有力，下最大决心，倾全市之力，迅速、彻底、全面完成各项整治任务。

3、坚持积极稳妥的原则。本次综合整治必须以城市规划为先导，因地制宜，以自拆为主，强拆为辅，既雷厉风行，又耐心细致，既积极迅速，又稳妥有序。应做好群众工作，保持社会稳定，减少对全市社会、经济和市民正常生活秩序的影响。

4、坚持尊重历史，区别对待的原则。本次综合整治要严格区分历史上形成的遗留问题。要把工作重点放在先拆除逆风抢建加建的项目上面，对历史上遗留的违法建设随着拆迁工作的深入再逐步扩大范围。

5、坚持公平、公正、公开的原则。任何违反城乡规划和建筑法规的违法建筑，凡属于拆除范围内的，必须坚决拆除。不能有特权单位、特权阶层，不管涉及到哪个部门，都要严格依法办事，决不允许拆小不拆大、拆民不拆官、拆软不拆硬、拆明不拆暗。

6、坚持依靠群众发动群众的原则。整治活动符合绝大多数市民的根本利益，要广泛发动群众，一切为了群众，一切依靠群众。党政机关、党员干部、国家公职人员要发挥模范带头作用，带头参加综合整治活动，接受广大群众监督。

7、坚持综合治理，杜绝反弹的原则。要按照城市规划和市容市貌的统一要求，拆、建、管并举，通盘考虑违章建筑拆除后的建设和管理工作，做到拆一片、建一片、管一片，防止违法、违章活动再度反弹。

三、整治范围及对象

本次综合整治范围为市区建成区内；对象为2006年1月1日以来的违法建设。具体包括：

1、未依法取得建设工程规划许可证建设的建筑物、构筑物及其他设施；

2、不按建设工程规划许可证确定的建设工程的位置、层数、标高、建筑面积、建设高度以及其他要求建设的建筑物、构筑物及其他设施；

3、未按规定期限拆除的临时建筑物、构筑物及其他设施；

4、其他违反城市规划进行的建设。

重点查处的违法建设包括：

1、近两年来加层加建、挤占消防通道，存在严重安全隐患的违法建设；

2、主次干道两侧影响市容市貌的违法建设；

3、城中村中近两年来未经批准违法搭建的工程；

4、侵占公共用地，严重影响城市景观，严重影响居民生活，群众反映强烈的违法建设。

四、领导机构

为及时协调解决综合整治过程中的各种矛盾和问题，加快推进综合整治工作步伐，成立市区违法建设综合整治领导小组，负责整个综合整治工作的具体指挥、组织与协调工作。

领导小组下设办公室，区政府及高新区均应成立相应综合整治实施机构。

七、工作要求

1、提高认识，加强领导。

2、严肃纪律，落实责任。

3、依法行政，精心组织。

各区、各部门、各单位在工作中要坚持原则，严格依法办事，做到主体到位，程序到位，工作到位。要密切配合，统一行动，严禁有令不行，有禁不止，推诿扯皮。要特别注意工作方法，精心组织策划好每一个环节，确保不发生大规模集体上访事件和安全生产事故。对于违法建设，应予坚决整治或拆除，态度必须明确，旗帜必须鲜明。在具体实施过程中，要做到疏堵结合，正确处理好依法行政与维护稳定的关系，做到无情拆违，有情操作。要提前做好维护稳定的各项工作预案，快速反应，及时处置，对矛盾突出的投诉案件，要妥善处理，防止简单粗暴，激化矛盾，确保不因各项工作不到位而出现恶性事件，切实维护社会稳定。

4、广泛宣传，依靠群众。

要充分发挥新闻舆论的导向作用，加大相关法律法规的宣传和教育力度。对于典型违法建设案例要公开曝光，形成强大的舆论攻势。要自觉接受社会监督，通过设立查处违法建设举报电话，公布违章对象、时间要求、拆除进展情况等，鼓励广大人民群众积极举报违法建设行为。查处违法建设工作涉及群众利益面广、任务量大，各区、各部门、各单位在加强社会性宣传工作的同时，要深入细致地做好思想政治工作，尤其是登门入户的说服教育工作，讲清说透违法建设的严重性、危害性，宣传查处违法建设的重要性和必要性，引导和教育广大群众个人利益服从整体利益、眼前利益服从长远利益，积极支持和拥护查处违法建设工作。

拆除违章建筑【第二篇】

一、指导思想

以党的“十七大”精神为指导，以科学发展观为统领，积极服务于我县的棚户区集中改造、城市环境集中整治和重点规划建设项目，采取“统一领导、部门配合、突出重点、稳步推进”的方式，全面加强城市建设监督管理，遏制违法建设蔓延势头，依法集中对影响城市规划建设、重点项目建设、棚户区改造、居住环境等违法违章建筑分期、分批予以拆除，为建设“三个适宜”现代文明城市营造良好的环境。

二、工作原则和目标

（一）工作原则

1、围绕项目，搞好服务。紧紧围绕县委、县政府中心工作和全县重点项目，全力提供拆违服务，支持项目顺利启动实施。

2、突出主体，部门联动。县行政执法局负责具体组织实拆违工作，县政府有关部门负责提供政策指导、行政支持和工作配合。

3、依法行政，协同推进。从严执行相关法律、法规和政策规定，严格履行执法程序，认真规范执法行为。加强部门协同配合，提高办事效能，全面推进拆违工作。

4、求实求细，和谐稳定。按照“统筹兼顾、以人为本”的工作原则，采取扎实、细致、有效的工作措施，好中求快、快中求稳，和谐有序地推进拆违工作，为各项事业建设创造良好条件。

（二）工作目标

年9月底前完成镇行政区域内拆违工作，确保取得阶段性成果。及时总结拆违工作经验，探索建立拆违工作长效机制。

三、工作范围

镇行政区域内所有违章、违法建筑。重点为：一是群众反映强烈的违章建筑；二是经执法部门屡次劝说无效，仍私搭滥建的建筑；三是影响大项目推进的违章建筑；四是影响拆迁工作的违章建筑；五是投机取巧，为套取政府补偿金的违章建筑；六是近期内新建的违章建筑。

四、组织领导

（一）成立县拆违工作领导小组，负责组织领导全县拆除违法建筑的全面工作。

成员：县委宣传部、县行政执法局、法制办、监察局、局、建设局、卫生局、国土资源局、房产住宅局、财政局、公安局、广播电视局、水务局、供电局、镇。

（二）县拆违工作领导小组办公室设在县行政执法局，主任由马贵山同志兼任，负责全县拆违工作的具体组织、指挥与协调。

（三）办公室下设7个工作组，分别为综合指挥组、工程认定组、法纪监察组、咨询组、安全保障组、宣传报道组和后勤保障组。

1、综合指挥组：由县行政执法局牵头，抽调相关执法部门人员组成。

2、工程认定组：由县建设局牵头，抽调土地、房产、行政执法等部门人员组成。

3、法纪督查组：由县监察局牵头，抽调相关人员组成。

4、咨询组：由县局牵头，抽调其他部门人员组成。

5、宣传报道组：由县委宣传部门牵头，抽调新闻媒体及相关人员组成。

6、安全保障组：由县公安局牵头，抽调相关部门人员组成。

7、后勤保障组：由县财政局牵头，抽调相关部门人员组成。

五、实施步骤

（一）宣传动员阶段。起草下发《关于限期拆除违法违章建筑的通告》，并在电视上予以宣传。

（二）普查认定阶段。县拆违办按照本方案要求，进行调查摸底、分类统计等工作；组织人员，深入被拆除单位和居民住户，进行宣传、动员、督导。

（三）具体实施阶段。按照自行拆除、协助拆除和步骤集中组织实施。

1、自行拆除。组织工作人员到现场督促各责任单位或个人自行拆除。

2、协助拆除。对在规定的限期内不能自行拆除完毕或是自行拆除确有困难的违法建筑，组织相关部门帮助实施拆除。

3、。对在限期内未拆除的违法建设工程，由县行政执法局负责组织执法力量依法进行，县建设、国土、房产、公安等部门参与实施，的可并处罚款。

六、保障措施

（一）明确职责分工。县拆违办在县拆违工作领导小组统一领导下，建立、完善工作制度，保证拆违工作有序运行。相关部门要精心组织，统筹安排，按照各自职能，切实保障拆违各项工作的落实。

拆除违章建筑【第三篇】

经区委、区政府研究，决定召开全区创卫、拆违工作推进会。出席今天会议的有：区四套班子全体领导；各街道、==镇、工业园区党政主要负责人、分管负责人；联创共建单位主要负责人；创建办、拆违办各组组长。

今天的会议议程有三项：一是观看省爱卫办暗访组摄制的录像资料片；二是周区长就当前的创卫、拆违工作进行全面部署；三是请区委书记++同志作重要讲话。

=月==日省爱卫办专程到泰州进行了暗访，暗访资料片原有一个多小时，现在经过剪辑只有半个小时。下面，先请大家观看由省爱卫办暗访组摄制的创卫问题录像资料片。

……

刚才，我们看了暗访资料片，从暗访的情况看，大家都会感到当前的形势非常严峻，其实经过我们检查，还有许多地方的问题比较起来更严重，同样拆违工作已有一个多月的时间，但是进度缓慢，今天召开会议，目的就是强势推进这两项工作。

……

现在，进行第二项议程，请=区长就当前的创卫、拆违工作进行全面部署，大家欢迎！

……

现在，进行最后一项议程，请我们新任的区委书记==同志作重要讲话，大家欢迎！

……

同志们，刚才大家观看了创卫问题录像资料片，=区长针对我区现阶段创卫、拆违工作中存在的问题，明确了下一阶段创建迎检和拆违工作重点，区委=书记作了重要讲话。关于创卫工作，现在距离国家卫生城市省级考核只有==天的时间，是我们针对存在问题，做好补救工作的最后机会，全区各街道、==镇、工业园区及机关各部门、单位的主要精力都要集中到创建迎检中来。明天国家爱卫办负责人将来泰州进行视察，=月中旬省爱卫办将再次进行暗访，务请大家做好充分准备。关于拆违工作，我们同样要坚定信心和决心，一抓到底，坚决打好拆违这一仗。总之，我们要针对存在问题，迅速行动起来，奋力冲刺，全力以赴做好创卫迎检阶段的各项工作。

下面，我就如何贯彻会议精神，再强调四点意见。

一是宣传要到位。去年省级调研时的经验告诉我们，创建工作离不开老百姓的支持和参与。今年随着创建工作的深入开展和重心的下移，要进一步营造浓烈的创建氛围，强化全民参与创卫意识，只有这样，才能更好地发动群众投身到创建中来。联创共建单位要帮助社区，指导搞好创卫工作。

二是责任要到位。在这次创卫工作中，我们采取“统一领导，归口负责，条包块管，条块结合”的原则，目的就是要领导到位、责任到位、压力到位。各乡镇、街道以及各部门、单位要主动到创建、拆违现场、到一线、到群众中去真抓实干、解决问题。

拆除违章建筑【第四篇】

内容提要：违章建筑是违反了《土地管理法》、《城乡规划法》等相关法律法规的规定而建造的建筑物和其他工作物。在物权法上，违章建筑的建造人享有的权利究竟是占有权、动产所有权，还是不动产所有权，有不同看法。本文认为，其应当享有不动产所有权，并探讨了如此定位在民法和公法中的体系效应。

关键词：违章建筑/建造人的权利/体系效应

一、违章建筑的界定

我国法律并没有明确“违章建筑”的含义，[1]学理上也有不同看法。[2]笔者赞同此种定义，即违章建筑，是违反了《土地管理法》、《城乡规划法》等相关法律法规的规定而建造的建筑物和其他工作物。[3]在我国司法实践中，出现了较多与违章建筑有关的案件，如何确定其物权法上的定位对相关问题的处理具有重要意义。

违章建筑具有如下特点：其一，违章建筑是违法建造的工作物。违法建造不仅包括违反了全国人大及其常委会制定的法律，而且包括违反行政法规、规章、条例等。违法建造可以分为程序违建和实质违建两类。“程序违建是指建筑物并未妨碍都市计划书，建造者得依一定程序申领建筑执照；实质违建，则指建筑物无从依程序辅正，使其变为合法建筑物。”[4]其二，违章建筑包括建筑物和其他工作物两类。建筑物，是指为了人类的居住、动物的圈养或物品的置放，按照建筑规则或经验而建造的、固定在土地上的、四周围起的设施。[5]其他工作物，是指除建筑物以外的、服务于一定的目的并附着于土地的、依一定的技术规则建造的物件、设施和装置。[6]例如，栅栏、脚手架、电线杆、桥梁、墓碑、地槽、渠道、水井等。[7]其三，违章建造人可能取得了建设用地使用权，也可能没有。据此，违章建筑可以被分为两类：一是违反《土地管理法》等未取得建设用地使用权而建造的工作物；二是违反《城乡规划法》等未获得规划许可或者违反规划许可，擅自在自己享有建设用地使用权的土地上建造的工作物。[8]

违章建筑与越界建筑是类似的法律概念。所谓越界建筑，就是指逾越土地疆界而为的建筑物。其中的“越界”包括两种含义：第一，逾越土地疆界，即部分存在于邻人土地上的建筑。第二，违反法律规定的建筑物的界限而为建筑。建筑人虽然在自己的土地界限内为建筑，但建筑物超越了法律许可的建筑区隔距离，或损害了其土地上所负担的役权，也可能发生法律上的越界后果。[9]考虑到我国实行严格的规划许可制度，越界建筑实际上是违反了规划许可的建筑，也构成违章建筑。

此外，实践中还存在“小产权房”的提法。所谓小产权房，是指违反法律规定，通过租赁、占用等方式在农村集体所有的土地之上建设的房屋。[10]“小产权房”并非法律术语，它实际上属于违章建筑的具体类型，即没有取得建设用地使用权而建造的违章建筑。

二、违章建筑的物权法定位——建造人的权利

（一）关于建造人权利的各种学说

1.占有权说，即建造人不能取得违章建筑的所有权，只能享有占有权。理由主要在于：其一，财产所有权的取得，不得违反法律规定，所以，建造人对违章建筑不享有所有权。[11]其二，赋予所有权将导致对其的过度保护，进而导致恶意违章建筑现象的层出不穷，不利于维护社会公共秩序。[12]其三，如果对违章建筑完全不予保护，不利于定分止争，维护正常的财产秩序。[13]其四，对违章建筑人的事实上的占有状态给予一定的法律保护，避免社会资源的浪费。[14]其五，通过正当的程序保护财产的需要。建筑物或其他工作物是否属于违章建筑，是否应当拆除，都需要由有关国家机关依据法定的程序来认定。赋予其占有权，符合正当程序的要求。[15]

2.动产所有权说，即建造人只能对违章建筑中的建筑材料享有所有权。理由主要在于：其一，违章建筑不具备合法的报建批准手续，建造人不能对建筑物享有所有权，只能对建筑材料享有所有权。[16]其二，违章建筑具有违法性，但建筑材料本身作为动产是合法的，能成为动产所有权的客体。[17]

3．不动产所有权说，即建造人对违章建筑享有不动产所有权。理由主要在于：其一，动产与不动产的分类，是依据财产的物理属性。即便建造行为违法，也不能改变违章建筑的不动产属性。[18]其二，虽然违章建筑不能办理所有权登记，但建造人可以遵循基于事实行为发生物权变动的规则而取得所有权。[19]其三，赋予其所有权可以有效对抗行政权力的任意干涉，对抗违反程序或实体规定的公权力行使。[20]

（二）各种学说的评析和笔者的立场

就动产所有权说而言，它回避了违章建筑拆除之前建造人的权利问题。该说认为，在拆除之后，建造人可以对其建筑材料享有所有权，但是，在拆除之前，建造人享有何种权利，该说并没有作出回答。此外，行政机关针对违章建筑的处理，可能是没收，可能是拆除，也可能是通过补办手续使其合法化。“动产所有权说”显然仅考虑了违章建筑被拆除的情形。

就占有权说而言，它虽然回答了建造人的权利问题，但是，也存在难以弥补的弊端，主要表现在：其一，该说对权利人保护不周。尤其是在违法建筑人不占有违法建筑物时，他的权利又将如何得到保护，该学说无法回答。[21]其二，该说虽然明确了建造人享有占有权，但是，其究竟是无权占有人还是有权占有人，并没有明确。这难免造成法律适用上的困难。

笔者赞同不动产所有权说，理由在于：

第一，它不违反所有权取得的理论。依据民法的一般原理，违法行为不得取得权利。违章建筑的建造行为显然违反了公法规范，但是，这是否影响其所有权的取得？笔者认为，这里必须区分公法上的违法与私法上的违法。基于私法独立性的考虑，违反了公法上的规范并不应当一概认定为私法上的违法。

第二，它并不必然导致违章建筑的泛滥。违章建筑是否会泛滥，这主要是公法要解决的问题。我们应当充分发挥公法的效能，而绝不是将其束之高阁，强求民法去干预行政事务。[22]只要公法规范设计妥当，就可以有效避免违章建筑的泛滥。

第三，它符合公法上的比例原则。比例原则要求，在可以达到目的的数个手段中，只选择其中对人民权利最小侵害的手段。[23]既然赋予建造人占有权或者所有权，都可以实现规范的目的，我们就应当选择对建造人权利最小侵害的手段。

第四，它有助于强化对建造人的保护。造人享有所有权，不仅可以更有效地对抗公权力，而且可以更有效地对抗私人的侵害。

第五，它更符合生活的常态。法律应当是人生的常识、常理与常情。在实践中，建造人往往通过出租等方式对违章建筑进行占有、使用、收益。建造人享有所有权的观点，更符合生活的常态，也更能妥当解释建造人占有、使用、收益的事实。

第六，它更符合物权法的立法目的。物权法的立法目的之一就是定纷止争。如果建造人仅享有占有权，违章建筑就成为了无主物，它的存在就容易导致争夺、哄抢等现象的出现，从而违背物权法的立法目的。

总之，建造人可以基于其建造行为而取得对违章建筑的所有权，只不过，因该建造行为违法，他无法进行初始登记，也就无法对其进行处分，或者说，其处分不发生物权效力。[24]问题在于，我国《物权法》第30条规定：“因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。”有学者认为，这似乎是将违法建造排除在外。[25]笔者认为，该条规定应当理解为例示性规定，可以通过解释，将“违法建造”包含在“等事实行为”之中。

三、体系效应之一——民法上的相关后果

（一）违章建筑与相邻关系

从体系解释的角度来看，我国是将相邻关系作为不动产所有权的限制和扩张来理解的。只有采“不动产所有权说”，才可能适用相邻关系的规则。不过，违章建筑的建造人与其相邻不动产权利人之间，是否可以适用《物权法》上的相邻关系规则，则值得探讨。笔者认为，就相邻不动产权利人而言，他应当可以要求违章建筑的建造人提供便利，因为他并没有违反相关的公法规范，他的权利不应当受到影响。[26]而就违章建筑的建造人而言，他是否可以请求相邻一方提供便利，则要进行利益衡量，具体考虑相邻一方的权益、建造人的权益、建造人的主观心理状态等，从而作出妥当的判断。

（二）违章建筑与地役权的设立

违章建筑之上是否可以设立地役权？在“不动产所有权说”之下，这似乎也是可能的。问题在于，建造人是否可以与他人设立地役权？笔者认为，建造人应当可以与他人订立合同，从而设立地役权。依据我国《物权法》第158条的规定，地役权的设立采登记对抗主义。因此，违章建筑的建造人虽然不可以办理登记，但是，他可以与他人订立书面合同，从而设立不能对抗善意第三人的地役权。这不仅有利于充分利用违章建筑，而且有利于稳定该利用关系。

（三）违章建筑与抵押权的设立

如果采“不动产所有权说”，建造人有可能在其上设立抵押权。问题在于，建造人是否可以就其设立抵押权？考虑到违章建筑物的流通存在障碍，[27]而且，违章建筑无法办理登记。我国最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第48条规定：“以法定程序确认为违法、违章的建筑物抵押的，抵押无效。”笔者认为，这种做法是恰当的。当然，如果建造人事后补办了有关手续，该抵押权也可以有效设立。

（三）违章建筑与物权请求权

广义的物权请求权包括狭义的物权请求权和占有保护请求权。狭义的物权请求权，仅包括原物返还请求权、排除妨害请求权和消除危险请求权。[28]如果我们承认，违章建筑的建造人享有所有权，他就应当享有狭义的物权请求权，从而有效对抗他人的不法侵害。

就占有保护请求权而言，所有人等物权人也可以享有。在“不动产所有权说”之下，违章建筑的建造人也可能占有了该工作物，此时，他也可以享有占有保护请求权，并且可以选择行使狭义的物权请求权和占有保护请求权。

（四）侵害违章建筑的损害赔

违章建筑可能遭受他人的侵害，如果我们承认了违章建筑的建造人享有所有权，那么，他就可以基于所有权被侵害而请求损害赔偿。从法律上来看，损害赔偿的方法有二：恢复原状和金钱赔偿。[29]只要恢复原状属于法律上不可能、事实上不可能或经济上不合理，就应当采取金钱赔偿的方法。[30]违章建筑的恢复原状属于法律上的不可能，所以，应当采用金钱赔偿的方法。而且，如果允许对违章建筑恢复原状，实质上是通过诉讼使违章建筑合法化，与我国有关土地、规划等方面的法律、法规相冲突。[31]

问题在于，金钱赔偿的数额如何确定？有学者认为，毁损违章建筑的索赔，只能是对建筑材料被毁损所造成的损失，而不能要求赔偿整个建筑物的完全损失。[32]笔者认为，这是与我们所坚持的不动产所有权模式相违背的。如果建造人对其违章建筑享有所有权，那么，就应当按照一般的侵害所有权来赔偿，即赔偿工作物的所受损害和所失利益。当然，如果违章建筑已经被认定，且被要求限期拆除，那么，建造人的损害的确定就要考虑这一特殊情形，其赔偿额可能因此而较低。

（六）违章建筑的买卖

买卖违章建筑的合同，其效力如何值得探讨。有学者认为，买卖违章建筑的合同是效力待定的合同。只要在合同订立之后，建造人依法补办了有关手续，违章建筑也就从违法转为合法，合同的效力得以补正而有效；相反，如果不能补办相关手续的，合同应归于无效。[33]实践中也有法院认为，该合同违反违章建筑不得买卖的规定，所以应当无效。[34]这实际上是以前述“占有权说”为立论的基础的。如果坚持“不动产所有权说”，违章建筑的买卖合同，就应当是有效的。虽然建造人无法办理工作物的登记，但是，无法登记只是导致所有权不能移转，并不影响合同的效力。这也符合我国《物权法》第15条确立的区分原则。[35]

在违章建筑的买卖中，出卖人负有两项义务，一是交付标的物的义务，二是移转所有权的义务。违章建筑的建造人无法移转其标的物所有权，但是，他仍然可以交付其标的物。此时，因为出卖人无法移转所有权，买受人还可以主张违约责任。

（七）违章建筑的出租

如果采“占有权说”或“动产所有权说”，那么，违章建筑的建造人是否可以出租该建筑就存在疑问了。实践中，有些法院似乎采否定立场。[36]我国《城市房地产管理法》第53条明文规定，房屋租赁中的出租人应该是所有权人。此外，如果建造人不享有本权，他的占有似乎是无权占有，那么，他租赁了房屋以后，似乎就无法请求承租人返还租赁物。而如果采“不动产所有权说”，违章建筑的建造人就可以出租其建筑物，而且，在租赁期满以后，他可以基于其所有权而请求承租人返还租赁物。与此相应，我国《城市房屋租赁管理办法》也需要修改，该办法第6条规定，有下列情形之一的房屋不得出租：“（一）未依法取得房屋所有权证的；……（五）属于违法建筑的；……”显然，这是违背“不动产所有权说”的。

（八）违章建筑的继承

违章建筑是否可以继承，这涉及到我国继承法上遗产范围的认定。根据我国《继承法》第3条规定，“遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产”。有学者认为，既然违章建筑是违法的，因此，它不属于遗产的范围。笔者认为，此种观点值得商榷。私法应当保持其相对独立性，违反公法并不一定就认定为私法上的违法。违章建筑虽然违反了公法，但是，在私法上仍然不应当认定为违法。此外，如果继承人不能继承违章建筑，在被继承人死亡后该工作物就将处于闲置状态，这是对社会资源的浪费；而违章建筑致人损害时，受害人也无法向继承人请求赔偿，这也不利于受害者利益的保护。[37]当然，因为违章建筑不得登记，因此，继承人也不能对其进行处分，如不能设立抵押权或移转所有权。

（九）违章建筑致害的损害赔偿

违章建筑倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，受害人该如何获得救济？如果采前述“占有权说”或“动产所有权说”，这一问题就很难解决。依据这两种学说，违章建筑都没有所有人，如果将建造人理解为“管理人”，则不免困惑较多，难以服人。而如果采“不动产所有权说”，这一问题就迎刃而解。根据《民法通则》第126条和《人身损害赔偿司法解释》第16条的规定，此时应当由违章建筑的所有人承担民事责任，但是，其所有人能够证明自己没有过错的除外。

四、体系效应之二——公法上的相关后果

（一）违章建筑的拆除

前述“占有说”的理由之一就是，如果承认违章建筑之上的不动产所有权，那么，拆除违章建筑就可能导致国家赔偿。这实际上是一个误会。首先，我国法律一贯坚持违章建筑要分别情况处理，如果可以采取改正措施，就可以通过改正使其合法化；如果无法采取改正措施，才限期拆除或者没收。[38]其次，即使是在拆除违章建筑的情况下，国家也不需要给予赔偿。因为国家赔偿的要件之一是公权力行使的违法性。在拆除违章建筑的情况下，国家机关是依法行使职权，不具有违法性，当然也不需要赔偿。[39]当然，如果国家机关违反程序规定，也可能要承担赔偿责任。[40]

至于违章建筑的建造人对违章建筑拆除后残存的建筑材料是否享有所有权，这取决于国家机关作出处罚的具体内容。如果国家机关作出没收工作物的处罚，建造人是不可能取得建筑材料所有权的；而如果作出责令限期拆除工作物的处罚，建造人就享有建筑材料所有权。[41]

（二）违章建筑作为民事诉讼法上强制执行的客体

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第254条规定，“强制执行的标的应当是财物或者行为。”因此，可以执行的财产必须是被执行人的自有财产。[42]如果违章建筑的建造人不享有对其工作物的所有权，那么，该工作物无法成为强制执行的标的。但是，在采“不动产所有权说”的情况下，建造人就是工作物的所有人，该工作物就是其自有财产，从而成为强制执行的客体。如果违章建筑被第三人占有或侵害，被执行人却怠于行使权利，此时，申请执行人还可以通过代位诉讼来使自己的权益得到保障。[43]

（三）违章建筑的征收

违章建筑也可能因为公共利益的需要而被征收。我国《城市房屋拆迁管理条例》第4条第3款规定，“本条例所称被拆迁人，是指被拆迁房屋的所有人。”如果采“不动产所有权说”，建造人也属于被拆迁人，他就可以享有相应的程序性权利。但是，如果采其他的学说，建造人根本就不是被拆迁人，他就不享有程序性的保障。

我国《城市房屋拆迁行政裁决工作规程》第6条的规定，被拆迁人申请行政裁决，应当提交被拆迁房屋的权属证明。这显然将违章建筑的建造人排除在外，似乎没有采“不动产所有权说”。笔者认为，此种做法显然违反了正当程序理论，使违章建筑的建造人无法获得应有的保障。

此外，我国《城市房屋拆迁管理条例》第22条第2款规定，拆除违章建筑和超过批准期限的临时建筑，不予补偿。这显然也是没有采“不动产所有权说”的结果。如果我们承认建造人享有不动产所有权，那么，建造人也应当可以享有获得征收补偿的权利。当然，“违章”本身应当影响补偿数额的确定。

（四）违章建筑的租赁备案

我国《城市房地产管理法》第54条规定，房屋租赁的出租人和承租人应当签订书面租赁合同，并向房产管理部门登记备案。考虑到该法第53条同时要求出租人必须是所有人，因此，在“占有权说”和“动产所有权说”之下，该租赁合同本身就无法订立，更无法备案。而采“不动产所有权说”，违章建筑的建造人也是所有人，因此，他就可以出租该房屋，并应当向房产管理部门登记备案。如此，就可以实现房屋租赁备案的立法目的。当然，我国《城市房地产管理法》最好通过立法的方式明确，违章建筑的建造人出租房屋也可以备案。

（五）违章建筑与行政追诉时效

我国《行政处罚法》第29条规定了行政处罚的追诉时效，即违法行为在两年内未被发现的，不再给予行政处罚。该追诉时效原则上从违法行为发生之日起计算，但违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。从行政处罚的角度来看，建造违章建筑也属于行政违法行为，并应当给予行政处罚。问题在于，该追诉时效从何时起算？根据最高法院1998年5月4日给国土资源部的函（[1997]法行字第26号）的精神，违章建筑的存在就表明违法状态的存在，因此，只有违章的状态消失，才开始起算追诉时效。

（六）违章建筑纠纷的民事司法保护

就违章建筑的纠纷，建造人是否可以提起民事诉讼？有学者认为，既然建造人不享有合法的财产权，他就没有权。1993年11月24日《最高人民法院全国民事审判工作座谈会纪要》也规定，违章建筑由政府部门管理，法院不予受理。这似乎也是受此观点的影响。不过，这一观点显然是采“占有说”或“动产所有权说”的结果。如果采“不动产所有权说”，则建造人对违章建筑享有所有权，因此，他也就享有诉权，完全符合我国《民事诉讼法》第108条有关与受理的规定。

注释：

[1]早在1980年，国务院《批准中央气象局关于保护气象台站观测环境的通知》就使用了“违章建筑”一词。后来《城市规划条例》、《城市房屋拆迁管理条例》、《城乡规划法》等都使用了这一术语。